注册 登录  
 加关注
   显示下一条  |  关闭
温馨提示!由于新浪微博认证机制调整,您的新浪微博帐号绑定已过期,请重新绑定!立即重新绑定新浪微博》  |  关闭

齐鲁律师王青

执于一念,将受困于一念;一念放下,会自在于心间

 
 
 

日志

 
 
关于我

全国优秀律师事务所--齐鲁律师事务所合伙人、律师。基本业务是民商事诉讼、刑事辩护。 主要业务是项目投资、企业法律顾问。擅长业务是人身损害赔偿、知识产权、尽职调查。联系电话:13583182752。

网易考拉推荐
 
 

"三金”运用技巧例析  

2012-10-01 12:05:33|  分类: 合同纠纷 |  标签: |举报 |字号 订阅

  下载LOFTER 我的照片书  |
]“三金”运用技巧例析(律师业务26)(2012-09-30 12:11:48)
三金”运用技巧例析 - 齐鲁律师王青 - 齐鲁律师王青转载
标签:

转载

   

《买卖合同解释》第28条规定:“买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失,对方请求赔偿超过定金部分的损失的,人民法院可以并处,但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。”

1.《解释》所说的损失是包括可得利益的。

2.定金与赔偿金的合并适用。在按定金罚则处理时,债权人仍有损失而合同中没有约定违约金的,债务人应当再支付赔偿金,赔偿金数额应是损失减去定金的余数。例如,甲与乙订立了一份买卖合同,甲向乙支付定金2万元。合同订立后,甲无理拒绝履行,给乙造成损失3万元,此时,甲无权要求乙返还定金,而且还应再支付乙1万元的赔偿金。甲实际支出3万元。如果在这份合同中,乙无理拒绝履行合同,给甲造成损失1万元,则乙应按定金罚则双倍返还定金,即返还4万元,而且还应支付给甲赔偿金1万元、乙实际支出3万元。(参见拙著《合同法要义》第253页)

3.定金与赔偿金合并适用的规则是:先计算(适用)定金,不足部分再适用赔偿金。这样就避免了“定金和损失赔偿的数额总和高于因违约造成的损失。”

4.定金与赔偿金可以“组合”,但定金与违约金是“鱼或熊掌”的关系,不能兼得,不能合并适用,只能依照《合同法》第116条的规定选择适用。

5.处理“三金”(定金、赔偿金、违约金)关系,有一些“技巧”。

例如,甲(出卖人)与乙(买受人),约定货款为100万元,乙交给甲定金10万元,同时约定不履行的违约金是标的额的20%,后甲不履行合同,给乙造成30万元损失(20万元实际损失,10万元可得利益)。此时,由乙依照《合同法》第116条的规定在定金与违约金之中选择。

方案一是选择违约金。这样甲要给乙20万元违约金(定金罚则不适用,10万元定金原数返还),而乙的损失是30万元,尚差10万元,乙无法请求提高违约金。因为《合同法解释(二)》第28条规定:“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定,请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后,当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持。”另外,对同一违约行为,违约金与赔偿金是不能合并适用的。

方案二是选择适用定金罚则,这样甲双倍返还20万元,其中10万元是乙自己交出去的,乙的损失得到了10万元的填补,还有20万元的“窟窿”,依据《买卖合同解释》第28条,可再请求20万元的赔偿金。赔偿金是可以包括可得利益的。

    类似的“技巧”还有一些,我想大家能够触类旁通。

请问:为什么“技巧”能够存在?

 

  评论这张
 
阅读(124)| 评论(0)
推荐 转载

历史上的今天

在LOFTER的更多文章

评论

<#--最新日志,群博日志--> <#--推荐日志--> <#--引用记录--> <#--博主推荐--> <#--随机阅读--> <#--首页推荐--> <#--历史上的今天--> <#--被推荐日志--> <#--上一篇,下一篇--> <#-- 热度 --> <#-- 网易新闻广告 --> <#--右边模块结构--> <#--评论模块结构--> <#--引用模块结构--> <#--博主发起的投票-->
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

页脚

网易公司版权所有 ©1997-2017