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齐鲁律师王青

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代 理 词 未签订劳动合同支付双倍工资的诉讼时效  

2014-03-20 20:38:36|  分类: 劳动纠纷案件 |  标签: |举报 |字号 订阅

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原文地址:未签订劳动合同支付双倍工资的诉讼时效作者:孙琼

代 理 词

审判员:

湖北光谷律师事务所接受被原告湖北XX公司委托,指派本所律师孙琼代为处理原告谭XX诉被原告湖北XX公司劳动争议案纠纷。我接受委托后,向湖北XX公司调查了,并多次与对方的委托代理人联系,今天又参加了法庭的庭审活动,现结合案件的事实和相关法律的规定,发表如下代理意见,供仲裁庭参考。

一、        关于原告主张未签订劳动合同期间的双倍工资请求和社会保险已经过诉讼时效,且双倍工资要求金额过高。

    1、主张未签订劳动合同期间双倍工资已经过了诉讼时效

 《劳动合同法实施条例》第七条规定:用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。

本案中,公司未与劳动者依法签订合同,应支付2008年4月至2009年2月的工资的二倍部分。《劳动合同法》第八十二条明确规定,单位应当“每月”支付二倍的工资。也就是说,如果单位当月未支付二倍工资时,劳动者于此时知道其获得二倍工资的权利被侵害,诉讼时效应当从当月月底或者当月工资发放之日计算。那么最早一笔二倍工资的时效应当开始于2008年4月。

《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。由于《劳动争议调解仲裁法》自2008年5月1日起施行,2008年4月的双倍工资时效,不适用该法,而应当适用《劳动法》第八十二条规定,即应当在60日内申请仲裁。原告于2010年12月诉讼,已经过了诉讼时效,丧失胜诉权,其请求不应得到支持。2008年5月至2009年2月的双倍工资的时效,依据《劳动争议调解仲裁法》,分别于2009年5、6、7、8、9、10、11、12月及2010年1月、2月终止。因此,原告的请求二倍工资已经过了诉讼时效。

另外,用人单位未签订书面劳动合同而依法应当支付双倍工资。这个额外支付的“工资”并非劳动报酬性质,因为其的支付前提不是基于劳动者提供的劳动,而是基于用人单位的违法行为,法律性质上属于惩罚性赔偿金,只是数额按照工资标准支付而已,因此,未签订劳动合同的双倍工资不适用劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的仲裁时效的特别规定。

2、双倍工资过高

原告于2008年3月13日与被原告建立劳动关系,工作岗位为业务员,试用期三个月,试用期工资1000元,试用期满1200元。这一事实有如下证据证实:

1、原告提供的在银行打印的流水帐单明细(2008年10月至2010年9月),证明原告每月工资1200元。原告未提供从建立劳动关系起的试用期的工资。

2、关于试用期间工资1000,原告提供了与其同天进入公司并是相同岗位,相同待遇的尹武海在银行打印流水帐明细证明,被告在2008年5月16日开始为他发放3月份工资600元(注:3月13日建立劳动关系,3月份工作日18天),2008年6月23日发放4月份工资1000元,2008年7月15日发放5月份工资1000元。之后每个月发放了1200元。

3、原告未能提供证据证明其在建立劳动关系的一年内有业绩,在原告与被告建立劳动关系的一年中,被告的盾构事业部业绩均为零,直到2009年4月盾构事业部负责人谭志勇售出第一台盾构,才有了盾构的突破奖金(被告提交的《关于工资、奖金、提存的请示》能证明)。

二、        被告不存在差欠原告提存的事实

1、三台盾构机非原告售出

盾构机非普通货物,可以一人拎着它到处推销,售出后就没有事了的货物。盾构机是一台价值3000万元左右的大型重工机械,能顺利履行完一份盾构销售合同要经历:签订购买合同---支付预付款---按合同要求制造盾构机---送货---验收—催款—质保期。这一环节完成需三年左右的时间,三年时间内需要由售出盾构机的主要负责人随时与需方和制造方联系、协条,才能顺利履行完合同。原告作为一名刚刚从普通院校毕业的大学生,应聘到被原告的盾构事业部作一名普通的业务员,是不构资格独立销售大型重工机械,且客户(需方)也不相信其的能力。被告提交的与中煤五建的签订的合同很虽然是法定代表人签字的,但联系人栏是盾构事业部的负责人谭志勇,而非原告。如果是原告负责售出这份合同为何没有其的名字,而且原告也没有提供任何证据证明其是主要负责售出人。另外被告与腾达公司签订的盾构合同是由被告副总张效宁出售。因为双方在合同的履行过种中,需方要求延期履行合同是直接与张效宁发电邮,而非与原告联系。原告在庭审中未提供任何证据证明其是主要完成这项销售业务的相关证据。

2、原告所述运梁车并非被原告公司。这一事实由出售运梁车的合同证明。

3、提存分配比例

被告的盾构事业部是由六人组成的团队,提成按职务及多劳多得的原则分配。盾构机主要由部门的负责人售出,其的提存占60%,其他员工均按多劳多得分配。提存的发放也非一次性发放,按照合同履行阶段分三次发放,在需方交付预付款后支付50%,交货后支付30%,质保期满后支付余下20%,前面陈述过这一过程需三年时间。也只有原告参与了全部过程才能顺利拿到全部的提存,对于中途与被告解除劳动关系劳动者,只能领取到相应的提存,余下阶段的提存由替补其工作的劳动者所得。被告已经按照原告付出劳动发放了相应的提存。

三、关于经济补偿金和失业保险金。

原告是主动提出辞退,并且在辞退申请书,再三表示感谢公司对他的裁培,由于自己个人的原因,想离开公司,公司完全没有过错,因此原告要求经济补偿金没有法律依据。同时因为原告个人提出解除劳动合同的,是没有权利拿到失业保险金额。

综上所述,请求法院结合本案的有效证据和《劳动合同法》相关规定,作出公平的裁决。

代理人:孙琼律师

湖北光谷律师事务所

2011年3月17日


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